李怡四站在老房子前面質(zhì)疑“拆違”為“違拆”
依法拆除違法建設(shè)，本應(yīng)得到老百姓的支持。但岳陽市的居民李怡四近日致電《法制周報》新聞熱線稱：他的一棟建于1964年的老房子，被岳陽市規(guī)劃局南湖新區(qū)分局認(rèn)定為“違法建設(shè)”，隨后被岳陽市南湖新區(qū)龍山管理處（下稱“龍山管理處”）下達(dá)《限期拆除違法建設(shè)建（構(gòu)）筑物告知書》（下稱“《告知書》”）。
“房子建設(shè)的時候，《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》還沒有實施?！崩钼牟焕斫?，50年的房子，怎么突然就成了違法建設(shè)。此外他還注意到：下達(dá)《告知書》的龍山管理處，沒有組織機(jī)構(gòu)代碼證。他認(rèn)為其并不是合法的行政執(zhí)法主體。
李怡四的說法是否屬實，事情的真相如何？10月22日、23日，記者來到了岳陽市進(jìn)行調(diào)查。
50年的老房子是否屬于“違法建設(shè)”
10月22日，記者在現(xiàn)場看到，這棟備受爭議的老房子，已經(jīng)顯得頗為陳舊，里面擺有少量舊家具。
這些房子原系岳陽市郭鎮(zhèn)鄉(xiāng)農(nóng)機(jī)水電站集體房屋，現(xiàn)位于龍山管理處郭鎮(zhèn)村。
2000年12月2日，上述農(nóng)機(jī)水電站出具了一份《關(guān)于請求改造集體危房的報告》，提及該房屋始建于1964年。
2001年3月，經(jīng)農(nóng)機(jī)水電站全體職工討論，報當(dāng)時的郭鎮(zhèn)鄉(xiāng)政府批準(zhǔn)，農(nóng)機(jī)水電站將部分房屋出售給了戶主劉丁元。
2011年2月，劉丁元又將面積約500平方米的原郭鎮(zhèn)鄉(xiāng)農(nóng)機(jī)水電站集體房屋，賣給了李怡四。
2012年12月至2013年元月，李怡四將上述部分樓房，又出售給了四戶居民。這就意味著，這棟約500平方米的房屋，歸5戶人家所有。
今年4月，岳陽市南湖風(fēng)景區(qū)正式更名為南湖新區(qū)。原岳陽樓區(qū)的郭鎮(zhèn)鄉(xiāng)，也隨之劃入南湖新區(qū)。
據(jù)李怡四所述：今年10月，他突然收到一份由岳陽市規(guī)劃局南湖新區(qū)分局出具的紅頭文件——《關(guān)于李怡四戶違法建設(shè)建（構(gòu)）筑物的認(rèn)定》。內(nèi)容為：經(jīng)查，李怡四戶于2012年期間在龍山管理處郭鎮(zhèn)村郭鎮(zhèn)組從本村組劉丁元手中購得房屋兩層，占地面積240平方米，總建筑面積480平方米。該建設(shè)未在我局辦理行政審批手續(xù)。落款時間為10月10日。
10月23日，記者來到岳陽市南湖新區(qū)規(guī)劃分局采訪時，發(fā)現(xiàn)該局只有黨建活動室的工作人員許紹峰在辦公室上班。許紹峰解釋，該局之所以出具這個“紅頭文件”，“是因為（南湖新區(qū))管委會拆遷指揮部要我們出具的，證實房子沒有在規(guī)劃部門辦理手續(xù)?！逼渌麊栴}他不便回答。
隨后，記者又來到岳陽市規(guī)劃局法規(guī)監(jiān)察科咨詢。
如果這個紅頭文件到我這里來審查，肯定通不過?！痹狸柺幸?guī)劃局法規(guī)監(jiān)察科一名工作人員，提及到了該紅頭文件沒有說明法律依據(jù)，以及沒有附救濟(jì)措施。
這名工作人員說，紅頭文件提到“該建設(shè)未在我局辦理行政審批手續(xù)”，從而認(rèn)定為“違法建設(shè)”，依據(jù)的是2008年開始實施的《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》。
龍山管理處是否有行政主體資格
10月16日，岳陽市南湖新區(qū)龍山管理處給李怡四下達(dá)了《限期拆除違法建設(shè)建（構(gòu)）筑物告知書》，其依據(jù)的正是規(guī)劃部門出具的“紅頭文件”。
《告知書》稱，如果李怡四沒有在10月18日之前自行拆除違法建設(shè)，南湖新區(qū)規(guī)劃局、區(qū)綜合執(zhí)法支隊和龍山管理處將于10月19日將依法對該建筑物予以強制拆除。
“我們依據(jù)認(rèn)定結(jié)果，按照市里‘百日攻堅’的要求，報相關(guān)部門認(rèn)定之后，予以強制拆除?！饼埳焦芾硖廃h工委委員黃小明向記者介紹，對李怡四房屋的拆除，以龍山管理處為主。
百日攻堅，是指岳陽市城區(qū)2015年土地依法征收“百日攻堅”行動。該活動的目的是為保障岳陽市城區(qū)重點工程項目建設(shè)用地需求。
不過，李怡四質(zhì)疑龍山管理處拆除“違法建設(shè)”的行政執(zhí)法主體資格，因為他并沒有找到龍山管理處作為行政執(zhí)法主體的組織機(jī)構(gòu)代碼。
“我們是經(jīng)過（岳陽市南湖新區(qū)）管委會批準(zhǔn)的、獨立的二級機(jī)構(gòu)?！痹狸柺心虾聟^(qū)龍山管理處主任向勇說。
龍山管理處是否有組織機(jī)構(gòu)代碼？向勇沒有直接回復(fù)記者的提問，而是稱：“我們的執(zhí)法主體是（南湖新區(qū)）區(qū)管委會?！彼麤]有解釋，如果執(zhí)法主體是區(qū)管委會，為何《告知書》上卻是蓋龍山管理處的公章。
10月23日，記者就龍山管理處是否有行政執(zhí)法主體資格的問題，在一個會場外采訪了岳陽市南湖新區(qū)黨工委副書記、管委會主任尹家輝。尹家輝一開始稱龍山管理處有執(zhí)法資質(zhì)，隨后又稱“我開完會之后再把這個情況了解一下?！焙髞碛浾咴俅翁釂栆逸x，得到的答復(fù)是：“我進(jìn)一步了解一下?！?/p>
專家：依據(jù)現(xiàn)行法律認(rèn)定老房子違建并不恰當(dāng)
黃捷，湖南師范大學(xué)法學(xué)院教授，湖南程序法學(xué)會會長，曾指導(dǎo)法學(xué)專業(yè)大學(xué)生打贏了鳳凰山莊居民狀告長沙市政府程序違法案。
他認(rèn)為，本案中的房子是1964年所建，屬于鄉(xiāng)村。當(dāng)時我國該領(lǐng)域尚處于無法可依狀態(tài)，現(xiàn)行的法律，對過去當(dāng)時情況沒有溯及以往的效力。我國目前實施的《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》是2008年開始實施的。在此之前，我國針對城市建設(shè)曾于1990年4月實施了一部《城市規(guī)劃法》（2008年廢止）；更在此之前，國務(wù)院曾于1984年頒布實施了一部《城市規(guī)劃條例》（1990年廢止）。
這些法律、法規(guī)的實施相對都較晚，因此，簡單依據(jù)現(xiàn)行法律認(rèn)定本案中房產(chǎn)屬于違法建筑并不恰當(dāng)。
黃捷教授說，因為是過去所建設(shè)的房屋，限于歷史環(huán)境和條件，屬于歷史遺留問題，不能簡單判斷其本身為違法。在現(xiàn)實的環(huán)境中，我國法治建設(shè)已經(jīng)普遍展開，城鄉(xiāng)建設(shè)均需納入法治，過去的房產(chǎn)亦必須經(jīng)過合法化過程才具有正當(dāng)性。該合法化過程也就是擁有或后來擁有該房屋的人需要申請和補辦相關(guān)手續(xù)，獲得相關(guān)權(quán)屬證書，從而將其納入法律保護(hù)狀態(tài)。否則，其雖屬于歷史遺留問題，但該領(lǐng)域有法可依以后，仍拖延時日不補辦相關(guān)手續(xù)，便會因其沒有及時合法化而陷于困境。
此外，在看了上述《告知書》后，黃捷教授指出，根據(jù)《中華人民共和國行政強制法》第三十五條規(guī)定：行政機(jī)關(guān)作出強制執(zhí)行決定前，應(yīng)以書面形式告知當(dāng)事人，當(dāng)事人收到催告書后有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人的意見，對當(dāng)事人提出的事實、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行記錄、復(fù)核。當(dāng)事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。
但上述《告知書》，并沒有載明“申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限”。
針對行政執(zhí)法主體資格的問題，黃捷教授說，執(zhí)法主體必須正當(dāng)。執(zhí)法主體必須在法定的職責(zé)范圍和權(quán)限以內(nèi)依法行政，不得在法定權(quán)限以外執(zhí)法，也不得違背法定的程序規(guī)范。執(zhí)法主體如果是行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)或不具有法定職權(quán)的二級單位，則不能夠獨立對外以自己的名義進(jìn)行執(zhí)法活動。
黃捷說，沒有組織機(jī)構(gòu)代碼也就意味著該單位不是一個獨立的、有執(zhí)法權(quán)的機(jī)構(gòu)。其和其他部門一起進(jìn)行強制拆除的執(zhí)法活動時，在其他部門具有合法的執(zhí)法權(quán)的前提上，其可以成為一個配合行動的角色。以自己的名義作為組織者其沒有合法性。若其上級機(jī)關(guān)具有執(zhí)法權(quán)，其可以以其上級機(jī)關(guān)的名義開展該類活動。
10月23日，記者采訪結(jié)束離開岳陽時，上述存在爭議的房屋已經(jīng)被拆除，現(xiàn)場一片廢墟。不遠(yuǎn)處掛著的“拆除違法建設(shè)，優(yōu)化發(fā)展環(huán)境”“全力以赴攻克‘百日攻堅’重點難點”橫幅正隨風(fēng)飄揚。（記者 雷鴻濤）
（編輯 張玲玲）
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